L’égalité dans le droit de l’immigration
Immigrer sans acte de mariage : comment la Cour constitutionnelle sud-africaine plaça en 1999 les couples de même sexe à égalité avec les couples mariés.
Le 2 décembre 1999, la Cour constitutionnelle sud-africaine rendit un arrêt dont la portée dépassait largement le droit des étrangers. À l’unanimité, elle établit que les couples de même sexe ne pouvaient plus être désavantagés en matière d’immigration.
De quoi s’agissait-il ? La loi sur les étrangers de l’époque accordait aux conjoints étrangers de personnes résidant durablement en Afrique du Sud un accès facilité à un permis de séjour. Qui vivait en revanche dans un partenariat stable avec une personne du même sexe n’obtenait rien. Ces couples ne pouvaient pas se marier. La porte restait donc fermée.
La National Coalition for Gay and Lesbian Equality porta plainte avec plusieurs couples concernés. Un tribunal du Cap avait déjà déclaré la réglementation inconstitutionnelle, mais avait laissé douze mois au Parlement pour la corriger. La Cour constitutionnelle alla plus loin. Le juge Lourens Ackermann écrivit dans l’arrêt que la loi discriminait en raison de l’orientation sexuelle et violait les droits à l’égalité et à la dignité. Au lieu d’attendre le législateur, la Cour inscrivit directement dans la loi les mots qui manquaient. Désormais, les partenaires vivant dans une union durable avec une personne du même sexe y avaient aussi droit.
C’était la première fois que la plus haute juridiction du pays se penchait sur la reconnaissance des relations entre personnes de même sexe. Et la première fois qu’un tribunal sud-africain complétait directement une loi de cette manière.
C’est la nouvelle Constitution adoptée après la fin de l’apartheid qui le rendit possible. Elle fut l’une des premières au monde à interdire expressément la discrimination fondée sur l’orientation sexuelle. Un an plus tôt seulement, la même organisation avait obtenu la dépénalisation des actes homosexuels. L’arrêt devint la pierre angulaire de beaucoup d’autres. Pas à pas, les couples obtinrent devant les tribunaux, dans les années suivantes, ce qui leur revenait : les prestations de caisse de pension, l’adoption conjointe, la reconnaissance comme famille.